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¿Mataste a alguien? No le digas a tu abogado por correo electrónico

Cuando las filtraciones de Snowden revelaron por primera vez la profundidad de las capacidades de espionaje de la NSA, la mayoría de los ojos estaban puestos en Gmail y Outlook.com. Pero para los abogados, había una preocupación mayor: Dropbox.

La profesión ha adoptado la herramienta de todo corazón como una forma de compartir documentos confidenciales entre equipos, pero cuando los documentos mostraron a Dropbox como un futuro socio de PRISM, la consideración de la confidencialidad fue inmediata. Como escribió un abogado«Con un enfoque sin restricciones para todas las grandes casas de datos, los abogados deben preguntarse qué tan seguros son los datos de sus clientes».

«¿Deberían los abogados usar Tor?»

Dropbox ha negado repetidamente participar en el intercambio de datos de back-end, pero no todos están convencidos, y el problema crece a medida que las herramientas de oficina modernas se mueven en línea. Las comunicaciones confidenciales entre abogados y clientes son una característica crucial de la ley de los EE. UU., pero se puede renunciar al privilegio abogado-cliente si la información se comparte con un tercero. El problema, entonces, es que el privilegio abogado-cliente se construyó para un mundo donde la comunicación se realizaba en sobres sellados y reuniones a puerta cerrada. Casi todas las comunicaciones electrónicas involucran a un tercero, ya sea una compañía telefónica, un escáner de correo electrónico o un programa de recopilación de datos por parte de las fuerzas del orden. Y a medida que las empresas trabajan para crear formas más nuevas y rápidas de interactuar en línea, la ley aún lucha por mantenerse al día.

El mayor ejemplo es Gmail, que ya introdujo la extracción de datos en los tribunales como una forma de compartir con terceros. Por lo general, si está compartiendo un correo electrónico con alguien que no es su cliente, es suficiente renunciar al privilegio de abogado-cliente, entonces, ¿por qué los servicios de escaneo de correo electrónico como Gmail obtienen licencia? gmail es prohibido oficialmente para información médica confidencial, porque los médicos no pueden firmar contratos individuales con Google, según lo exige la Ley de Privacidad HIPAA. La respuesta habitual para los abogados, presentada en una opinión ética de 2008 por la Asociación de Abogados del Estado de Nueva York, es que los proveedores son «agentes» del propietario del correo electrónico, similar a un asistente legal que trabaja en una firma de abogados. (Un abogado puede usar un traductor humano para testimonio privado, por ejemplo, siempre que haya un esfuerzo razonable para garantizar que el traductor permanezca confidencial.) Pero, como señala la profesora de derecho de la UNC Anne Klinefelter, Google ha cambiado su política de confidencialidad. siete veces desde entonces, y no está claro si la opinión sigue siendo válida. Las reglas cambian rápidamente y es peligroso asumir que siempre están en línea con las obligaciones éticas del abogado. «Los bares realmente pelean, ¿qué es razonable?» dice Klinefelter. «¿Deberían los abogados usar Tor?»

«Simplemente almacenarlo en la nube es un fuerte argumento de que ha renunciado a los secretos comerciales».

Más allá de Gmail, las cosas se vuelven más complejas. Muchos abogados usan Dropbox para administrar el flujo de documentos de casos. ¿Esto compromete la privacidad del cliente? Jacob Small, un abogado de Arlington que recientemente atacó el problema, él piensa que podría. «Si representó a acusados ​​de cuello blanco que hacen negocios en Yemen, por ejemplo», dice Small, «tal vez sea mejor que no use un servicio en la nube». Si un abogado utiliza un servicio que reclama una licencia para el contenido cargado (como lo hace Facebook), podría terminar renunciando al privilegio abogado-cliente sin darse cuenta. Otra preocupación es la protección de los secretos comerciales, a la que se podría renunciar fácilmente por condiciones de servicio excesivamente precautorias. Sharon Sandeen, que trabaja en secreto comercial en la Universidad de Hamline, dice: «En mi opinión, el mero hecho de almacenar en la nube es un argumento sólido de que ha renunciado a los secretos comerciales». Si Coca-Cola fuera lo suficientemente mala como para poner su fórmula secreta en Dropbox y Pepsi pudiera obtenerla, Pepsi teóricamente podría afirmar que nunca fue un secreto.

Si los servicios reciben una citación o orden judicial de la FISA, están obligados por ley a cumplir

Los proveedores están tratando de luchar contra este escenario, pero solo pueden hacerlo. Box.com fue lanzado recientemente un servicio de almacenamiento aprobado por un médico con certificaciones para demostrar el cumplimiento de HIPAA y la confidencialidad médico-paciente, y la compañía ha tomado medidas similares para proteger la confidencialidad legal y corporativa. Pero hay un hueco necesario y el mismo que hace posible PRISM. Si los servicios reciben una citación o orden judicial de la FISA, están obligados por ley a cumplir, y después de las filtraciones, sabemos que esas órdenes judiciales están lejos de ser raras. Incluso si el resultado no es admisible en la corte, podría filtrarse a otra agencia, y si es probable que un cliente sea el objetivo de una investigación federal, protegerlo significa mantener los documentos seguros.

Como resultado, los abogados, médicos y otros profesionales que confían en la privacidad tienen que equilibrar la privacidad con la comodidad, con su ética profesional en juego. Por ahora, lo predeterminado es afirmar, a efectos legales, que las herramientas en la nube ofrecen una mejor privacidad de la que realmente ofrecen, eliminando los escáneres de datos de Gmail y las puertas traseras de la NSA como detalles menores. Pero los bares parecen aceptar esto implícitamente sin la atención o la experiencia necesarias para realmente comprometerse con las siempre cambiantes limitaciones de la nube. «Necesitamos algo que no sea único, que sea una fuente continua de buenas prácticas que todos puedan usar», dice Klinefelter. «Estas cosas son un objetivo en movimiento y debes tenerlas en cuenta».

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